praktik@gonzharov.ru

ПРАКТИКУМ ЮРИДИЧЕСКОЙ
БЕЗОПАСНОСТИ БИЗНЕСА

 

Заключение договора.
Часть первая: Проверка права.

Когда при осуществлении предпринимательской деятельности Вы вступаете во взаимоотношения с третьим лицом и подписываете с ним договор, то Вы заключаете договор в письменной форме. При заключении договора в письменной форме существует две возможности:

1. Составить текст договора самостоятельно или обратиться к третьим лицам (любое лицо кроме Вас).

2. Ознакомиться и подписать предлагаемый Вашим оппонентом вариант договора.

Независимо от того, кем подготовлен договор, с его условиями нужно ознакомиться всем лицам его подписывающим.

С чего же начать ознакомление? Может с правильности заполнения Ваших реквизитов или раздела ответственности? Обо всем по порядку.
 

Для удобства восприятия информации и правильной последовательности оформления взаимоотношений, при заключении договора, ознакомление с договором можно разделить на две части:

Первая часть — это установление полномочий и правоустанавливающих документов. Назовем ее Проверкой права.

Вторая часть — это само ознакомление с текстом договора назовем ее Проверкой условий.

И Проверка права, и Проверка условий нужны каждая по-своему, поэтому нельзя определить которая из них важней.

Как показывает практика большинство тех кто сталкивается с договором уделяют внимание только проверке условий договора и, как это не печально, (и некоторые юристы тоже), тем самым допускают грубую ошибку. В этой статье будет освещена Проверка права.
 

Установление полномочий и правоустанавливающих документов при заключении договора. Проверка права:

Во-первых, необходимо удостовериться, что лицо, с которым вы заключаете договор существует и может (имеет право) заключать договор.

Нередко и факт законного обладания предметом договора Вашим контрагентом или возможность законного оказания им услуги (работы) подлежат проверке.

Предметом договора обычно является право, вещь и/или услуга (работа), в отношении которых заключается договор.

При заключении договора с физическим лицом, он должен быть совершеннолетним. Договор, может быть заключен и с несовершеннолетним лицом, но это уже юридическая специфика. Если согласно паспорту человек достиг совершеннолетия, то он в отношении себя обладает всеми правами предусмотренными действующим законодательством и способен нести обязанности по заключенному договору. Обращаю внимание, что рассматриваем стандартную ситуацию, а исключений достаточно, и знать их всем желательно, но не обязательно. Для этого есть соответствующие специалисты — это юристы. Юристы как раз обязаны знать эти исключения.

При заключении договора с индивидуальным предпринимателем или юридическим лицом (организацией), необходимо удостовериться, что они прошли государственную регистрацию. Государственная регистрация является подтверждением, что физическое лицо имеет право заниматься предпринимательской деятельностью, а в отношении юридического лица государственная регистрация является фактом подтверждающим, что оно создано и имеет возможность пользоваться правами и нести обязанности в гражданских правоотношениях.

Для определения законного обладания Вашим контрагентом вещью, необходимо изучить документы на эту вещь. Для определения законного оказания контрагентом услуги (работы) нужно знать на какой вид деятельности распространяются особые требования, установленные законом. Например, существуют деятельности, подлежащие лицензированию. Следовательно, у лица, осуществляющего деятельность, подлежащую лицензированию должна быть лицензия, которая является подтверждением возможности ведения такой деятельности.
 

Во-вторых, необходимо удостовериться, что лицо, которое будет заключать (подписывать) договор обладает таким полномочием.

Для проверки лица с которым Вы заключаете договор и полномочий на его подписание Вам необходимо минимум изучить следующие документы:

1. По юридическим лицам:

  • устав;
  • учредительный договор (если имеется);
  • протокол (решение участника Общества) о назначении руководителя (директора) юридического лица. В случае передачи полномочий исполнительного органа (директора) управляющей компании (управляющему), проверяется решение о передачи полномочий исполнительного органа управляющей компании (управляющему);
  • договор о передаче полномочий исполнительного органа (директора) управляющей компании (управляющему), в случае передачи полномочий исполнительного органа управляющей компании (управляющему);
  • доверенность на лицо, уполномоченное подписывать договор (если договор подписывается представителем по доверенности) и, естественно, проводится удостоверение личности, указанной в доверенности;
  • свидетельство о государственной регистрации юридического лица;
  • свидетельство о постановке на учет российской организации в налоговом органе по месту ее нахождения;
  • паспорт лица, уполномоченного подписывать договор;
  • выписку из единого государственного реестра юридических лиц (ЕГРЮЛ).

!!! Нередко, и даже можно сказать регулярно, вместо протокола (решения участника Общества) о назначении руководителя (директора) юридического лица предоставляется приказ о приеме на работу руководителя (директора) юридического лица. !!!
  Обращаю внимание, что протокол (решение участника Общества) о назначении руководителя юридического лица и приказ о приеме на работу руководителя юридического лица, это разные документы.
  Протокол (решение участника Общества) о назначении руководителя (директора) юридического лица, является документом, подтверждающим законные полномочия руководителя (директора) юридического лица в отношении работников юридического лица и третьих лиц (контрагенты, государственные органы), вступающих в отношения с юридическим лицом.
  Приказ о приеме на работу руководителя (директора) юридического лица является документом подтверждающим трудоустройство, он издается в рамках трудового законодательства и фактически является внутренним документом Общества.
  Протокол (решение участника Общества) подписывается участниками Общества, а приказ о приеме на работу самим руководителем (директором) юридического лица. Приказ о приеме на работу руководителя (директора) юридического лица не предназначен для предоставления третьим лицам, кроме случаев, установленных законом или соглашением сторон. Обычная хозяйственная деятельность Общества таким случаем не является.

2. По индивидуальным предпринимателям:

  • свидетельство о государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя;
  • свидетельство о постановке на учет в налоговом органе физического лица по месту жительства или уведомление о постановке на учет физического лица в налоговом органе;
  • паспорт индивидуального предпринимателя;
  • доверенность на лицо, уполномоченное подписывать договор (если договор подписывается представителем по доверенности) и, естественно, проводится удостоверение личности, указанной в доверенности. В отличии от юридических лиц индивидуальный предприниматель может выдать доверенность только при наличии у него печати, при ее отсутствии доверенность должна быть нотариально удостоверена;
  • выписку из единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей (ЕГРИП).

И у юридического лица, и у индивидуального предпринимателя надо осведомиться о системе налогообложения ими применяемой. Эта информация нужна Вам для понимания как система налогообложения, применяемая Вашим контрагентом, отразится на уплате Вами налогов.

3. По физическим лицам:

  • свидетельство о постановке на учет в налоговом органе физического лица по месту жительства;
  • паспорт физического лица;
  • страховое свидетельство государственного пенсионного страхования.
  • доверенность на лицо, уполномоченное подписывать договор (если договор подписывается представителем по доверенности) и естественно проводится удостоверение личности, указанной в доверенности. Доверенность должна быть нотариально удостоверена.
     

В-третьих, необходимо удостовериться, что лицо, которое фактически подписывает договор и лицо, указанное в качестве контрагента или его представителя, в тексте договора, это одно и тоже лицо.

Бывают случаи, когда в договоре в качестве стороны и/или подписанта договора указывается одно лицо, а по факту подписывает другое. Например, договор заключается гражданином Ивановым Иваном Ивановичем, а по факту подписан Ивановым Петром Ивановичем, который является родственником Иванова Ивана Ивановича. И это действие совершается не обязательно со злым умыслом. Дело в том, что родственники, в первую очередь, близкие родственники, ассоциируют себя с любым своим родственником и считают, что могут выступать как он сам или представлять его на этом основании. Данная ассоциация является неверной. Каждый человек, если мы говорим о физическом лице или индивидуальном предпринимателе, и каждое юридическое лицо, при заключении договора имеют право представлять только себя. Для представления другого лица необходимо оформлять доверенность от его имени.

И вот договор подписан и оформлен на Иванова Ивана Ивановича, который получил по договору денежные средства, (допустим по договору займа), а фактически все документы подписаны Ивановым Петром Ивановичем. Наступает время отдавать заем, а, как говорится, – «берешь деньги в займы чужие, а отдаешь свои», и Иванову Ивану Ивановичу не хочется отдавать заем. Тот, кто давал заем, в случае его невозврата, вынужден идти в суд и подавать иск к Иванову Ивану Ивановичу. В суде Иванов И.И. говорит, что не подписывал договор, деньги не получал и подпись не моя. Проводится почерковедческая экспертиза и по ее результатам вероятнее всего подтвердится, что подпись на документах не принадлежит Иванову И.И., следовательно, суд в удовлетворении иска скорее всего откажет.

Аналогичная ситуация имеет место быть и с юридическими лицами, но там вместо директора, указанного в договоре, но убывшего отдыхать «на юга», подписывает его заместитель, у которого нет на это полномочий. Директор возвращается, узнает о наличии такого договора, применяет к заместителю меры дисциплинарного и материального характера, а договор то уже подписан и возможно уже исполняется, и тут начинается судебная тяжба, исход которой зависит от конкретных обстоятельств дела.

Почему возможна такая ситуация? Дело в том, что законодатель не обязывает подписывать договор одновременно в присутствии обеих сторон, поэтому договор может подписываться сторонами договора отдельно друг от друга, что по факту и происходит. Одна сторона не знает, кто фактически подписал договор от имени другой, тот кто указан в договоре или другое лицо, если конечно у Вас нет образца подписи лица, указанного в договоре в качестве подписанта, да и это не является 100% гарантией, что договор подписан именно лицом, указанным в качестве контрагента или его представителя, в тексте договора. Но в этом случае у Вас высокие шансы отстоять свои интересы при возникновении спора.

Чтобы быть уверенным, что договор подписан тем лицом, которое указано в договоре, подписание договора должно происходить в Вашем присутствии, лицом, указанным в договоре.

 

Следующий шаг, Проверка условий.

Если для вас важней начать изучать текст договора, т.е. ознакомится с его условиями, прежде чем проведете Проверку права, то будьте готовы, что можете потратить свое время зря, а без Проверки права у вас могут быть материальные потери.
 

О Проверке условий вы узнаете, прочитав статью: «Заключение договора. Часть вторая: Проверка условий.»